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注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

工商問題作者:滬桂企服中心日期:2020-09-03點擊:

注冊公司前需要注意的事情有哪些?新公司在注冊過程中會涉及一系列問題,比如,注冊資本是認繳制還是實繳制;公司類型是有限責任公司還是股份有限公司;股份有限公司注冊有哪些門檻;注冊資本的額度是否越高越好;所有權與經營權是否需要分離;注冊時需要制定哪些章程;各類公司有哪些區別;自然人、法人、董事的權利和義務有哪些區別;注冊地址和辦公地址是否可以分離;什么是空殼公司;等等。

注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

以上內容都屬于有關公司注冊的常識,創業者在注冊新公司前必須對這些常識有所了解,免得讓自己多走很多彎路。這里將從以下10 個常識入手,為大家講述公司注冊前的準備工作。

1.1 認繳制與實繳制

2018 年10 月26 日,第十三屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議決定對《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)的部分內容進行修改。其中,關于公司注冊門檻的相關規定,依然沿襲2013 年12 月28 日修訂的新《公司法》內容。

與原《公司法》的具體內容相比,2013 年新《公司法》的最大特點就是降低了公司的注冊門檻和成本。尤其是將公司的注冊資本實繳登記制(簡稱實繳制)改為認繳登記制(簡稱認繳制),極大地降低了公司注冊的難度。接下來,我就為大家分別介紹一下這兩種制度。

實繳制屬于原《公司法》的內容范疇,它是指公司驗資賬戶上的實際金額必須與營業執照上注冊資本的額數相等。公司注冊時,創業者需要向市場監督管理局出具驗資證明文件,否則無法完成公司注冊。簡單來說,就是指創業者前期的經濟實力決定了公司的規模,如果創業者只有10 萬元的現金,那么公司的注冊資本只能是10 萬元,而這種規模的公司會對后期開展業務有很大的限制。而且由于實繳制占用了公司的大部分資金,這也會在一定程度上限制公司的發展。

而認繳制則屬于新《公司法》的內容范疇,它對公司驗資賬戶上的實際金額要求沒有實繳制高,在市場監督管理局登記的注冊資本總額,不需要登記實收資本,也不再收取驗資證明文件。同時,認繳制不需要占用公司資金,可以有效提高公司的資本運營效率,降低運營成本。公司股東或發起人可以根據公司經營的實際情況在公司章程中自主約定認繳的出資額、出資方式以及出資期限。這樣就能大大降低公司由于實繳注冊資本所帶來的不利影響,為公司的發展提供更多的機會和更廣闊的空間。

新《公司法》中將實繳注冊資本改為認繳注冊資本,其正式實行是從2014年3 月1 日開始的,此項條款的正式實施為開公司的群體,特別是白手起家開公司的人帶來了很大的福利。

張明宇是北京某互聯網公司一名資深的IT工程師。在這家公司工作3 年之后,他積累了豐富的實戰操作經驗。再加上他的理論知識過硬,又有很多新想法。于是,他準備從該公司辭職,自己開一家IT 公司。

在完成公司注冊的準備工作之后,張明宇來到北京市海淀區市場監督管理局為自己的公司進行了登記注冊。盡管張明宇當時只有200 萬元的啟動資金,但他卻把公司的注冊資本金額填寫為500 萬元。

即使張明宇新注冊公司的注冊資本是500 萬元,但他對此沒有絲毫壓力,因為實行了認繳制后,張明宇不必在公司注冊時就準備好500 萬元的實繳資本,而是可以在公司有足夠的資金實力之后實繳即可。可見,認繳制讓張明宇在資金方面省去了很多麻煩。

當然,張明宇仍需要將500 萬元的注冊資本足額存到公司銀行賬戶中,不過,他可以選擇3 年存滿,也可以選擇5 年存滿,甚至是10 年、20 年等。顯然,新政策極大地減輕了創業者的資金壓力。

但是,如果將時間倒回到2014 年3 月1 日之前,也就是在新《公司法》實施前,張明宇的這種做法是不可能得到批準的。

認繳制的優點是大家有目共睹的,那它是不是就沒有缺點呢?是不是意味著所有創業者在注冊公司時,都應該選擇認繳制呢?答案是否定的。認繳制雖然能減輕創業者的資金壓力,但是這種方法不利于創業者尋找合作伙伴。因為凡是在市場監督管理局注冊登記過的公司,其信息都能在當地市場監督管理局官網中找到,包括公司的注冊資本以及實收資本。

而實收資本則在一定程度上代表了公司的實際實力。所以,當合伙人發現你公司的實收資本過低時,自然會慎重對待彼此的合作關系。

為了向合作方展示公司的實力,創業者在資金充裕的情況下,最好還是選擇實繳部分注冊資本。因為這既能彰顯一個公司的實力,也能吸引更多優質的合作伙伴,從而推動公司的發展。畢竟畫餅充饑是不現實的事情。但是,如果創業者的資金確實緊張,也可以量力而行,等待資金充裕時再實繳注冊資本。

不過,這里需要注意的是,新《公司法》的認繳制只在一部分行業中有效,也就是說,它有明確的適用范圍。根據現行的《中華人民共和國保險法》《中華人民共和國商業銀行法》《中華人民共和國外資銀行管理條例》等法律、行政法規以及國務院的明確規定,目前有27 類行業繼續實行注冊資本實繳登記制。

27 類不被允許實行認繳登記制的行業,如表1-1 所示。

表1-1 27 類不被允許實行認繳登記制的行業

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1.2 公司破產后的債務該如何處理

張曉敏自2014 年大學畢業之后就開始從事美容行業,目前,她已經是一名專業的美容師。2016 年,微商行業異常火爆,很多剛畢業的大學生、全職媽媽,都紛紛加入了微商行業。張曉敏看到周圍的很多朋友、同事都利用業余時間做微商來賺取可觀的收益。

面對如此火爆的微商市場,張曉敏也表示非常看好這個市場,再加上自己多年的美容工作經驗,讓她掌握了多種功效的面膜的調制方法。于是,張曉敏打算創立一個屬于自己的品牌,最后她決定與一位同行好友合伙注冊一家化妝品生產有限責任公司。

張曉敏做事向來都是雷厲風行,她很快就完成了公司注冊、設備購置、原材料采購以及員工招聘等前期準備工作,緊接著,她又馬上投入產品生產。不久,張曉敏的新產品就被生產出來了。這一切都似乎進行得非常順利。然而,沒過多久,張曉敏新開的公司卻面臨著破產的局面。原來,張曉敏在創業過程中,忽略了最重要的環節——產品營銷。

在市場中,質量再好的產品,如果沒有好的營銷渠道,產品也會賣不出去。后來,由于產品積壓嚴重,資金鏈掉斷,張曉敏的公司被迫破產。

公司宣告破產之后,問題也隨之而來,這時關于公司破產的損失,張曉敏應該如何進行理賠呢?

要想弄清楚以上問題,創業者要先明確有限責任公司的概念。《公司法》對有限責任公司的解釋是,在中國境內設立,并根據《中華人民共和國公司登記管理條例》的規定進行了登記注冊。公司的股東人數不得超過50 人,每個股東都按照出資額為限對公司承擔責任,公司只是以其全部資產對公司債務承擔全部責任。這里所謂的“公司”是公司法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。

這個定義中涉及了一個“法人”的概念。其實,在公司制中,還有2 個與之相近的名稱,即法人代表和法定代表人,如圖1-1 所示。

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圖1-1 與公司責任人相關的3 個概念

1.法人

根據《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)的規定,法人是指具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。由這個定義可知,法人是一個組織,它行使像人一樣的權利,而非一個具體的人。

2.法人代表

法人代表是指依據法人組織的規定,或者由法定代表人進行指派,對外依法行使民事權利和承擔民事義務的人。由于法人代表是從法人中產生的,所以其數量并不是唯一的,可以由一個人擔任法人代表,也可以由多個人同時擔任法人代表。但是,不管法人代表是由一個人組成,還是由多個人組成,其行使權利的時候,都要嚴格按照法人的規定進行。

3.法定代表人

法定代表人是指依據法律或法人章程規定代表法人行使職權的負責人。按照我國法律的規定,法定代表人只有唯一的一個。以公司為例,其法定代表人則是公司的董事長或者執行董事或者經理。以證券交易所為例,其法定代表人則是總經理。根據《民法通則》第四十三條規定,企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。

了解了法人、法人代表、法定代表人這些概念之后,關于張曉敏公司破產理賠的問題,也就有了清晰的答案。股東以其出資額為限對公司承擔債務責任,而公司債務的總擔保是由公司的全部資產構成的。這一點就說明當出現債務危機或者涉及理賠問題時,公司的全部資產都應該用于清償債務,這其中也包括公司股東認繳的資金。

如果公司總資產少于總債務,公司就應宣告破產。在這種情況下,公司債權人不得要求股東用個人財產來清償公司的債務。也就是說,股東所承擔的責任僅僅與其所認繳的資金有關,而與個人財產無關。

例如,你注冊公司時的注冊資本是100 萬元,假如后期由于經營不善,導致公司破產,但是你還虧欠某公司300 萬元,這時你只須償還該公司100 萬元即可,且受法律保護。

但是,如果股東被查出有虛假出資或者出資不足的情況,那么所有的股東對資金不足部分要承擔連帶保證責任。

總而言之,法人是承擔責任的主體。對外,法人以公司資產為限承擔責任,并獨立承擔民事、刑事責任;對內,股東則負有承擔公司虧損、資金抵債等有限責任。但是,股東的責任則以其實際認繳額為限。

1.3 股份有限公司的注冊門檻

通常情況下,大多數公司都是有限責任公司,也有一部分是股份有限公司。有限責任公司和股份有限公司共同構成了完整的公司制度。所謂股份有限公司,就是指以資本為股份組成的公司,其股東以認購的股份對公司承擔責任。另外,股份有限公司對其股東人數有明確的要求,即股東人數不得少于2 人,而且要求全體股東中有半數以上的人在中國境內有住所。

股份有限公司與有限責任公司最大的區別就是,前者可以公開向社會募集資金,而后者則不能。但前提是,股份有限公司的實繳注冊資本與股東的實際認繳資本相等。而且,任何人認繳了股份公司發行的股票后,都是股份公司的股東,需要對公司負責。當然,一般情況下由于社會人士認繳的資本極為有限,因此,這類人群對公司的責任幾乎可以忽略不計。總體來說,股份有限公司具有以下6個特征,如圖 1-2 所示。

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圖1-2 股份有限公司的6 個特征

股份有限公司的設立流程比有限責任公司復雜得多,下面通過一則案例進行 說明。

微印象是一家婚紗攝影公司,屬于股份有限公司,其注冊資本為 3000 萬元。實際上,該公司的股東只認繳了 2000 萬元。在這種情況下,公司決定公開向社會募集資金。之后,該公司擬定了相關的入股合伙協議,并交由有關部門審核,最終得到了批準。

收到批準消息后,這家公司的發起人開始向社會公開募集資金的活動。公司發起人首先按入股合伙協議制定章程,認購部分股份;然后起草招股說明書,簽訂股票承銷協議、代收股款協議,最后由國務院證券監督管理機構批準,向社會公開募股。

由于大家對婚紗攝影行業的發展前景非常看好,因此,這家公司很快就募集到了大量資金。隨著股份募集的順利進行,發行股份的股款也繳足了,經約定的驗資機構也完成了驗資證明。至此,公司發起人認為任務已經完成,所以遲遲沒有召開公司創立大會。

后來,在股民的強烈要求下,公司發起人才在次年的2 月召開公司創立大 會。在此次創立大會上,發起人為了省事,只通知了代表股份總數的1/3 以上的認股人出席,并在會議上決定了一些法定事項。

其實,從《公司法》的角度來看,這家公司的做法存在著許多漏洞。如果有關部門要對其進行查處,該發起人的做法將會受到法律的懲處。

首先,從股份有限公司的股東人數要求來看,至少為2 人,而這家股份有限公司并未注明股東人數。

其次,《公司法》規定,驗資環節結束后,發起人應在30 日內召開公司創立大會。并且,創立大會的與會人員要滿足不低于法定比例的1/2,且這些人認購的股份占總數的1/2 以上。

股份有限公司的注冊要求和流程比有限責任公司復雜得多,而且規模也大得多。具體來說,股份有限公司與有限責任公司的區別主要體現在以下7 個方面,如圖1-3 所示。

注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

圖1-3 股份有限公司和有限責任公司的區別

1.股東數量不同

《公司法》規定,有限責任公司由50 人以下的股東出資設立。而股份有限公司的股東人數只要不少于2 人即可,而且上限沒有數量限制,有些大公司的股東人數可達幾十萬人,甚至上百萬人。

2.股本劃分方式不同

有限責任公司的全部資本不劃分為等額股份,即每一股份在金額上不相等,其資本按股東各自所認繳的出資額劃分。而股份有限公司的全部資本劃分為等額股份,其股本的劃分數額較小,且每一股金額相等。

3.發起人籌集資金方式不同

有限責任公司的資金只能由發起人籌集,公司既不能發行股票籌集資金,也不能公開募集資金,其股票也不可以公開發行,更不可能上市交易。而股份有限公司可以通過發起設立或募集設立的方式向社會籌集資金,其股票可以公開發行并上市交易。

4.財務狀況公開程度不同

有限責任公司的財務狀況無須公開,只須按照公司章程規定的期限定期交由各股東即可,此類公司的財務狀況相對來說保密性較強。而股份有限公司由于其設立流程復雜,需要定期向社會公開披露財務、生產、經營管理等信息。與有限責任公司相比較,股份有限公司的財務狀況要難以操作和難以保密。

5.組織機構權限不同

有限責任公司的股東人數少,組織機構比較簡單,所以,公司不一定非設立股東大會或監事會不可,可只設立董事會;而且董事會往往由股東個人兼任,機動性權限較大。而股份有限公司的設立流程和組織機構比較復雜,股東人數較多且相對分散,因此,股東大會的權限受到一定限制,董事會的權限較集中。與有限責任公司不同,股份有限公司必須設立股東大會,而且股東大會是公司的最高權力機構。

6.股權轉讓條件限制不同

有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經過1/2 以上的股東同意才行,而且在同等條件下,公司其他股東對該出資有優先購買權。而股份有限公司的股東向股東以外的人轉讓股份的時候沒有任何限制,可以進行自由轉讓,但不能退股。

7.股權證明形式不同

有限責任公司的股權證明是公司簽發的出資證明書;而股份有限公司的股權證明是公司簽發的股票。

雖然股份有限公司在規模、機構等方面較為復雜,但股份有限公司也有其優越性,比如在資金募集方面更加容易。

總而言之,有限責任公司和股份有限公司這兩種公司制度各有其優勢。因此,創業者究竟應該選擇注冊哪一種公司類型,還需要根據自己的實際情況來決定。

1.4 注冊資本越多,要承擔的風險也越多嗎

在注冊公司時,一定會涉及公司注冊方面的一個專業術語——注冊資本。注冊資本究竟意味著什么?它是否與公司需要承擔的風險成正比呢?它是否有額度的限制呢?相信創業者在注冊公司的時候,肯定會在這些方面有很多顧慮。

自2014 年3 月1 日新《公司法》正式實行以來,公司注冊已經不存在注冊資本額度的限制問題了。這就意味著國家放寬了公司注冊的要求,鼓勵創業者開公司,自主創業。雖然新《公司法》降低了設立公司的門檻,但同時也為創業者的公司注冊工作帶來了疑惑。因為創業者不知道究竟填寫多少注冊資本才是最合適的。

目前,創業者既能以1 元為注冊資本注冊公司,也能以1 億元為注冊資本注冊公司,所以,就產生了一種不良現象。有一些并非出于創業的目的的人,也紛紛注冊成立了自己的公司,而且其中有不少是騙子公司。換句話說,新《公司法》 在為創業者提供便利的創業環境的同時,也讓騙子公司有了生存發展的土壤。

那么,究竟公司的注冊資本額度意味著什么呢?雖然在新《公司法》中,將注冊資本實繳制改為認繳制,放寬了注冊資本登記條件,取消了最低注冊資本的限制,但并不是說注冊公司就沒有任何條件、不用花錢,那種“1 元公司”的說法只是一個形象的比喻,因為注冊資本只是設立公司需要具備的基本條件之一。從另一個角度來講,維持公司的基本運營也需要一定的資本,完全不花錢開公司實際上是不可能的。

而且公司的注冊資本額度在一定程度上反映了一個公司的實力。顯然,注冊資本額度越高,也就表示該公司的經濟實力越雄厚。但注冊資本與公司實力之間并不完全呈正相關關系。因為在公司注冊的過程中,既有注冊資本,也有實收資本。雖然新《公司法》對注冊資本沒有限制,但實收資本是真實的。所以說,那些妄想用高額注冊資本夸大公司實力的做法,是不可能實現的。

從總體來看,公司的注冊資本額度并非越高越好。至于創業者應該填寫多少注冊資本,則要根據創業者所從事的行業特點、行業的發展趨勢以及業務范圍這些因素來確定。

1.5 所有權與經營權分離,誰有所有權,誰有經營權

對于任何一個公司來說,都會涉及兩種權利,即所有權與經營權。所有權是針對股東而言的。也就是說,公司是屬于股東的,股東對公司擁有所有權。而經營權則是針對法人與公司管理者而言的,這些人對公司的管理和運營情況負責,擁有公司的經營權。

在我國,企業包括私有企業和國有企業,企業的性質不同,其經營權的范圍也有所區別。私有企業的經營權是指董事會及經理人員代表公司法人經營業務的權利。而國有企業的經營權是指企業對國家授予其經營管理的財產享有占有、使用和依法處置的權利。

概括來說,公司的經營權是指經營者掌握對公司法人財產的占有、使用和依法處置的權利。所以公司必須在擁有公司法人財產的經營權之后,才能根據市場的需要獨立做出經營決策,自主地開展生產經營活動,及時適應市場的變化。

經營權與所有權相比,少了一個收益的權利,而且一般擁有公司所有權的人一定也同時擁有公司的經營權。然而,擁有公司經營權的人則不一定同時擁有公司的所有權。

在現代公司制度中,尤其是在股份有限公司中,為了確保公司的運營效果,大多數公司基本上都實行所有權與經營權分離的運營模式。那么,在這兩種權利分離的情況下,究竟誰擁有公司的所有權?又由誰來行使公司的經營權呢?這兩種權利怎樣分配才最合理?其實,不管在什么情況下,出資方,也就是公司的股東,永遠擁有著公司的所有權。

雖然股東擁有雄厚的財力,負責公司的資金來源,但事實上,股東并不一定擁有較專業的公司運營管理知識和經驗。而在現代公司運營管理的過程中,對經營管理者的專業水平要求非常高。而且很多高等教育機構開設了企業運營管理專業課程,培養了大量的專業人才,為公司提供了運營管理的合適人選。正是在這種情況下,公司的所有權與經營權分離成為可能。

從另一個角度來看,大型股份有限公司的股東往往較多。如果讓每一個股東同時擁有公司的經營權,顯然會造成權力過于分散的局面,最終導致公司運營管理效率低下,而這對公司的長期發展是有百害而無一利的。相反,讓公司的股東組成董事會,然后聘請專業的管理人員管理公司的運營,這樣就能保證公司的運營效率,促進公司的長足發展。

劉同在廣州經營一家電器公司,這家公司屬于家族企業,最初是由劉同的曾祖父創辦的,之后又交到他祖父、父親手中,現在則由劉同打理。對于家族企業來說,劉同既是公司的所有者,也是公司的管理經營者。換句話說,劉同同時擁有這家電器公司的所有權和經營權。

在所有權和經營權同屬于一個人的情況下,公司的大小事情自然都由劉同一個人說了算。

有一次,劉同本來與北京的一位大客戶約好洽談代理公司產品的事,但由于他去外地出差遇到了大霧,耽誤了行程,沒能及時回到公司跟這位大客戶見面。而公司里又沒人有權行使決策權,最終導致這單大生意讓同行鉆了空子,給公司帶來了重大的經濟損失。

其實,像劉同這種所有權和經營權同屬于一個人的公司有很多,但這類公司通常都是“富不過三代”,出現這種后果,通常是由于公司所有權與經營權過于集中造成的。

不可否認的是,當所有權和經營權分離的時候,可能會出現公司管理經營者以權謀私的現象。但這畢竟是小概率事件,因為專業的管理者都是受過高等教育的,他們知道這是一種違法犯罪行為。總體而言,所有權與經營權的分離可以使公司資源與管理者達到最優的組合,實現公司資產的增值目標。

1.6 公司章程與經營范圍如何寫

俗話說:“沒有規矩,不成方圓。”公司經營也是如此。為了便于日后經營,公司在成立之初就要制定一套行之有效的公司章程,這也是公司注冊的前提要素之一。

公司章程是指公司依法制定的規定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度等重大事項的基本文件,也是公司必備的規定公司組織及活動基本規則的書面文件。公司章程是股東共同一致意見的體現,載明了公司組織和活動的基本準則,是公司的憲章。因此,公司章程具有如下4 個基本特征,如圖1-4 所示。

注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

圖1-4 公司章程的4 個基本特征

公司章程與《公司法》一樣,共同肩負著調整公司活動的責任。

首先,公司章程是一個公司進行經營管理等各項活動的依據。有了這個依據,公司的各項活動就能有效避免因人為因素而導致的不公平現象的出現。可以說,這是一個公司取得長足發展的基本前提。而且,市場監督管理局等管理部門也需要對這份章程進行審閱。因此,在新公司注冊之前,創業者需要將公司章程制定出來。

其次,公司章程的制定并非隨意而為之,它需要遵守《公司法》等國家相關法律、法規的規定。對于股份有限公司來說,它還需要經過公司股東或董事會的審議,在得到股東或董事會的一致同意后,才能正式被確定實施。這樣一來,就能保證公司的各項制度和活動是在法律允許的范圍內進行的。

最后,從小的方面來說,公司章程是公司成立的基礎;從大的方面來說,公司章程則是公司生存和發展的靈魂。

由此,公司章程的重要性和必要性也就體現出來了。為了確保公司章程能切實發揮其作用,創業者在制定公司章程時需要考慮以下4 個方面的內容,如圖1-5 所示。

注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

圖1-5 制定公司章程時需要考慮的4 個方面的內容

以上就是在制定公司章程時需要考慮的內容。如果創業者從圖1-5 的4 個方面出發,基本上就能夠制定出有效的公司章程,進而推動公司的發展。

本節介紹了什么是公司章程、如何制定公司章程、公司章程的范圍是什么等內容。總之,作為公司組織與行為的基本準則,公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義,它既是公司成立的基礎,也是公司賴以生存的靈魂。公司章程模板,如表1-2 所示。

表1-2 公司章程模板

注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

續表

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續表

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1.7 母公司、子公司、分公司、控股公司的區別

對于創業者來說,在注冊新公司之前,還需要了解一組關于公司的概念:母公司、子公司、分公司和控股公司。這幾種類型的公司分別是什么呢?它們之間又有何區別呢?

1.母公司

母公司是指持有某個公司一定比例以上的股份,或者根據協議能夠控制、支配其他公司的公司。簡單來說,母公司就像一位母親一樣,在公司系統中處于上游位置,對其下屬公司有著支配、管理的權力。

2.子公司

子公司則是與母公司相對應的一個概念。它是指一個公司的全部股份或者大部分股份被另一個公司控制,或者是根據協議而被另一個公司實際控制的公司。對母公司而言,子公司則處于被支配、被管理的地位。但是,子公司與母公司都具有法人資格。從本質上來說,二者是股東與公司的關系。母公司對子公司承擔有限責任,子公司具有法人資格,依法獨立承擔民事責任。

3.分公司

分公司則是與總公司相對應而言的。總公司也稱為本公司,是指一個大型公司的全部組織的總機構。簡單來說,也叫公司總部。所以,它的權力通常較大,具有獨立法人的資格,能夠以自己的名義直接從事各項經營活動。《企業名稱登記管理規定》中明確表示,“在公司名稱中使用‘總’字的,必須下設三個以上分支機構”,而這些公司總部下設的分支機構,就是分公司。

按照相關規定,分公司的所在地需要與總公司的所在地分開,但分公司依然屬于總公司的組成部分,依然要以總公司的公司章程作為活動的指導準則。在從事對外活動的時候,分公司需要以總公司的名義進行。分公司不具有法人資格,因此,總公司要承擔分公司的民事責任。

4.控股公司

控股公司是指由于對某個公司持有一定數量的股份,因此對其具有控制權。根據控股的具體方式,可將控股公司分為純粹控股公司和混合控股公司。純粹控股公司不直接從事生產經營活動,只是憑借持有其他公司的股份進行資本運營。混合控股公司除通過控股進行資本運營外,也從事一些生產經營活動。

總體來說,母公司與子公司是一組相對的概念,母公司管理、支配子公司,子公司受控于母公司。分公司是相對于總公司而言的,對于一個總公司來說,其下至少設置三個分公司,并承擔分公司的民事責任。控股公司則是針對股份有限公司而言的,控股人對所控股的公司擁有經營權。

1.8 自然人、法人、董事的區別

自然人、法人、董事這幾個概念也是創業者需要了解的內容,而且在公司的運營過程中,也會經常涉及這幾個概念。如果創業者對其不夠了解,那么在公司的注冊及運營過程中就可能會遇到一些阻礙。為了幫助創業者順利完成公司注冊工作,以及降低在公司運營過程中遇到障礙的可能性,本節將對這幾個概念進行詳細講述。

1.自然人

顧名思義,自然人就是指在自然條件下誕生的人。也就是說,生活在這個世界上的所有人,都稱為自然人。因此,自然人也是民事主體,享有一定的權利,同時需要履行一定的義務。從范圍來看,自然人包括法人和董事,他們之間是一種從屬關系。

2.法人

關于法人的概念,在前面小節中我們已經提到過了。法人并不是指具體的人,而是指具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的社會組織。這是一個世界范圍內的概念。設定這個概念的目的在于規范世界各國的經濟秩序。這也就意味著,這是一個為經濟秩序的有效運行保駕護航的概念。其對于創業者的重要性也就不言而喻了。

3.董事

董事也叫執行董事,這是一個針對公司運營管理而產生的概念。因為董事是由公司股東會選舉產生的具有實際權力和權威的公司事務管理人員。它不是一個具體的人,而是公司內部所有管理人員的總稱。他們有兩個方面的職責,即對內負責管理公司事務,對外代表公司進行經濟活動。

還有一個與董事概念相近的概念,就是獨立董事。它不屬于公司股東,且不在公司內部任職,也不會與公司或公司經營管理人員有業務關系,但是它能對公司事務做出獨立判斷。因此,這個角色在公司的重大決策中往往能發揮重要作用。所以,創業者有必要了解這個概念。

對于股份有限公司來說,其董事由股東大會選舉產生。但是董事的具體人員可以是公司股東,也可以是非股東。關于董事的任期,則由公司章程決定。一般來說,它分為定期和不定期兩種。不管是何種任期制,董事的實際任期都有可能發生改變。其原因包括違反股東大會的決議、股份轉讓、主動辭職、公司破產等。

根據《公司法》第一百四十六條的規定,有下列情形之一的,不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員:

(1)無民事行為能力或限制民事行為能力。

(2)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序,被判處刑罰,執行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾五年。

(3)擔任破產清算的公司、企業的董事或廠長、經理,并對該公司、企業的破產負有個人責任的,自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年。

(4)擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年。

(5)個人所負數額較大的債務到期未清償。

《公司法》是創業者在公司注冊與運營過程中的基本行為準則。因此,創業者應該熟悉《公司法》的具體內容,做到知法、懂法、守法。這樣才能避免在公司注冊及運營過程中偏離正確的軌道。

1.9 注冊地址與辦公地址的區別

在公司注冊及實際運營過程中,可能會遇到注冊地址與辦公地址分離的情況。其原因可能是公司規模的擴張,也可能是原地址拆遷等。不管原因如何,創業者關心的是這樣做是否符合法律、法規的要求。如果確實有迫不得已的原因,必須實行注冊地址與辦公地址分離,又該如何處理?本節將針對這個問題做出具體解釋。

《公司法》規定公司應以其主要辦事機構所在地為住所。也就是說,公司的營業執照經營地址就是辦公地址。市場監督管理局對公司進行檢查時,就是以營業執照上的經營地址為依據進行審核的。除此之外,《中華人民共和國公司登記管理條例》(以下簡稱《公司登記管理條例》)明確要求經公司登記機關登記的公司住所只能有一個。由此看來,公司的注冊地址不能與辦公地址分離。

但是,在實際經營過程中,很多公司因為經營成本或者稅收政策等因素,導致公司的注冊地址和實際經營地址往往不一致。例如,根據國家相關規定,公司注冊在開發區或者工業園區內,開發區管委會可以為其提供公司注冊、年檢、稅務申報繳納等全套服務,類似這樣的優惠政策能夠讓新成立的公司省去很多日常開支。但是,很多享受這類政策的公司,由于其公司業務類型根本不適合在園區內經營,所以之后它們就會選擇在其他地方從事經營活動,從而導致公司注冊地址與辦公地址分離的情況。公司的這種安排雖然解決了公司經營與政府管理上的問題,但卻隱藏著很大的法律風險。

為了避免法律風險,公司經營者應該事先了解一下相關的法律、法規。在國家市場監督管理總局(原國家工商行政管理總局)《對企業在住所外設點從事經營活動有關問題的答復》中,有如此規定:

(1)經市場監督管理機關登記注冊的企業法人的住所只能有一個,企業在其住所以外地域用其自有或租、借的固定場所設點從事經營活動,應當根據其企業類型,辦理相關的登記注冊。

(2)依照《公司法》和《公司登記管理條例》設立的公司在住所以外的場所從事經營活動,應當向該場所所在地公司登記機關申請辦理設立分公司登記。對未經核準登記注冊,擅自設點從事經營活動的,應按《公司登記管理若干問題的規定》進行查處。

關于將公司注冊地址與辦公地址分離且沒有依法登記的處罰辦法,如圖1-6所示。

注冊公司前需要注意的事情有哪些?公司注冊必須了解的常識

圖1-6 關于將公司注冊地址與辦公地址分離且沒有依法登記的處罰辦法

但是,如果公司確實有迫不得已的原因,必須實行注冊地址與辦公地址分離,那么公司應該如何做才能避免出現法律風險呢?

事實上,《公司登記管理條例》對公司的經營場所并沒有數量上的限制。因此,如果出現了公司注冊地址必須與辦公地址分離的情況,那么公司負責人應及時按照《公司法》和《公司登記管理條例》依法對新的辦公地址進行登記注冊。

具體來說,公司負責人有兩個可供選擇的途徑:第一,變更登記信息,將公司的注冊地址變更為經營所在地的地址;第二,在經營所在地設立分公司。

因此,當創業者在登記注冊公司后,又發現了更合適的公司經營地址時,創業者可以放心地將公司遷移到新的辦公地址。但是,在這個過程中,創業者應按照有關法律、法規及時完成新地址的登記注冊工作。

1.10 如何區分空殼公司

白手起家的創業者在進行公司注冊時,還需要了解一個概念,那就是“空殼公司”。空殼公司還有一個別稱,即“現成公司”。從這個名稱來看,它是指沒有實際運營團隊,也沒有實際運營業務,但是依法登記注冊過的公司。很多人可能會認為“空殼公司”就是騙子公司,其實不然,這類公司存在的意義是供人購買,以應對比較緊急的情況。

從前面小節的介紹中可以看出,新公司登記注冊并非一蹴而就的,相反,它需要經歷一段較長的準備時間和注冊時間。所以,當創業者遇到較好的業務或項目,需要緊急成立公司時,就可以去專門的機構購買空殼公司。這樣,創業者就不用擔心因等待公司注冊而錯過較好的業務交接時機。

關于空殼公司的歷史,我們可以追溯到19 世紀的英國,而且這是依據英國公司法確立的一種公司法律形式。當時,有人根據我國香港地區或英國的法律成立了一個有限責任公司。但是,在這個公司中既沒有董事,也沒有投資者認購股票。因此,這個公司只是一個形式上的存在,既沒有開展經營活動,也沒有出現債權及債務問題。一旦有了業務,需要公司時,投資者只須將董事和股東交給公司秘書,由他制作相關的文件,就可以在極短的時間內辦理好相關事宜。

正因為空殼公司有其存在的意義和優點,所以,這種公司形式得到了推廣,而且一直被沿用至今。如今,在我國香港地區、英國、美國、新加坡及開曼群島等地,空殼公司普遍存在。而且,它的存在在推動當地經濟發展,以及為創業者提供便利等方面發揮了很大的作用。

一般來說,空殼公司會具備以下3 個特點:

第一,按照相關的法律、法規進行過登記注冊,已經做好了公章、招股說明書等法律所要求的文件。

第二,從來沒有委任過任何董事。

第三,從來沒有從事過實際經營活動。

也正是因為空殼公司擁有以上這些特點,所以,購買者不用擔心其隱蔽的風險,可以放心購買。

如果創業者遇到緊急情況需要成立公司,不妨選擇購買空殼公司。不過,創業者在購買空殼公司時,需要認真查驗以下證件:公司注冊證書、商業登記證書、公司章程、公司鋼印、公司簽名章、公司公章、公司招股說明書、法定記錄簿、首任董事委任通知書、同意出任董事通知書、注冊地址通知書及會計師核實文件。

對于具備以上證件的空殼公司,創業者可以放心購買。簽訂購買合同后,也就意味著以上證件要交由創業者保管、使用。這樣,創業者的公司就可以在極短的時間內得以成立。此后,創業者要對這家公司全權負責。

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